文丰研究融资租赁债权资产证券化法律实务

2021-04-01上一篇 : |下一篇 :

文丰研究融资租赁债权资产证券化法律实务 资讯 第1张

对于融资租赁公司而言,融资租赁资产证券化能够增强融资租赁公司资产的流动性,扩大业务规模,突破杠杆限制;有助于融资租赁公司盘活存量资产,优化财务结构;拓宽融资租赁公司的融资渠道,降低融资成本。对于投资者而言,融资租赁资产证券化拓宽了投资者的投资范围,多样化的投资品种也能够满足投资者不同的风险偏好和多元化的资产配置需求。

在融资租赁资产证券化项目中,一定的增信措施不仅可以保证发行的成功,同时也是降低发行利率的有效手段。通常的增信措施主要有内部增信措施和外部增信措施,内部增信措施主要包括资产分层、超额覆盖、超额利差、流动性支持、现金储备账户、差额补足、信用触发机制等,外部增信措施主要包括第三方担保、保险、信用证等

律师尽职调查的主要内容是原始权益人和基础资产的法律状况,以及其他项目参与人的资质及权限等

融资租赁债权资产证券化概述

(一)定义

融资租赁债权资产证券化(以下简称“融资租赁资产证券化”)是资产证券化的一种,指融资租赁公司将其能产生稳定现金流的租赁债权资产(基础资产)加以组合,出售给特殊目的载体(SPV),由SPV以基础资产所产生的现金流为偿付支持,通过结构化等方式进行信用增级,发行资产支持证券产品,将该证券出售给投资者,实现融资的过程。

二)价值和意义

对于融资方(融资租赁公司)而言,融资租赁资产证券化能够增强融资租赁公司资产的流动性,扩大业务规模,突破杠杆限制;有助于融资租赁公司盘活存量资产,优化财务结构;拓宽融资租赁公司的融资渠道,降低融资成本。

对于投资者而言,融资租赁资产证券化拓宽了投资者的投资范围,多样化的投资品种也能够满足投资者不同的风险偏好和多元化的资产配置需求。

融资租赁资产证券化的交易结构

和基本流程

(一)交易结构

融资租赁资产证券化通常的交易结构如下图所示:

(二)基本流程

1、确定基础资产

确定基础资产是进行资产证券化的起点和首要问题,融资租赁公司应当根据自己的需求(融资/出表/既融资又出表),同时结合租赁债权的期限、数额、租赁资产的规模等因素,挑选和组合可进行资产证券化的租赁债权资产作为基础资产。

2、设立SPV

SPV是为资产证券化运作而专门设立的一种工具性实体组织,作为租赁资产证券化的发行机构,设立SPV是为实现证券化资产与原始权益人其他资产之间的隔离,从而达到风险隔离的目的

3、基础资产转让

基础资产转让是指发起人将基础资产转让给SPV,转让方式通常有两种:一是债务更新,即通过SPV与基础资产的债务人重新订立合同,将发起人与债务人的债权债务关系转为SPV与债务人的债权债务关系;二是直接转让,即发起人将债权转让给SPV,并书面通知债务人。

4、设计证券和交易结构

受托机构将入池基础资产未来的租金收入设计成在市场上可按份销售的租赁资产支持证券,并确定销售方案,以确保能够实现资产变现和回款。

5、信用初评和信用增级

证券初步设计完成后,受托机构会对该证券进行信用初评。初评结果级别过低不容易被审核通过或可能导致市场销售困难,或为使该资产支持证券达到更高的投资级别,受托机构会按照信贷资产证券化的要求进行信用增级安排。

6、信用评级和证券发售

受托机构在完成信用初评和增信后,会委托专业的信用评级机构,对证券产品进行评级。级别确定并经证券发行机构审核通过后开始向合格投资者发售。

7、资产对价的支付

受托机构在证券发售成功并取得发售收入之后,按照事先约定的价格向发起人支付基础资产的认购资金金额,发起人获取现金,改善现金流和财务数据。

8、回收并管理基础资产现金流

资产服务机构对基础资产所产生的现金流进行收取和记录,并将其存入资金托管人的收款专用账户进行保管。

9、证券的兑付

受托机构通过资金保管机构与登记结算机构将本息按时、足额地支付给投资者。在这些本息和费用全部偿付完毕之后,若资产池产生的现金流收入仍有剩余,则将其返还给发起人,或者在发起人与受托机构之间依照协议进行分配。

融资租赁资产证券化的关注要点

(一)基础资产合格的标准

1、原始权益人应当合法拥有基础资产及对应租赁物的所有权,权属清晰,基础资产涉及的融资租赁债权应当基于真实、合法的交易活动产生,交易对价公允,具备商业合理性。

2、基础资产不属于《资产证券化业务基础资产负面清单指引》列示的负面清单范畴,不属于以地方政府为直接或间接债务人、以地方融资平台公司为债务人的基础资产,不存在违反地方政府债务管理相关规定的情形。

3、除租赁物以原始权益人为权利人设立的担保物权外,基础资产及租赁物均不得附带抵押、质押等担保负担或者其他权利限制。已经存在抵押、质押等担保负担或者其他权利限制的,应当能够通过专项计划相关安排在原始权益人向专项计划转移基础资产时予以解除。

4、租赁物状况良好,不涉及诉讼、仲裁、执行或破产程序,且应当不涉及国防、军工或其他国家机密。

5、基础资产涉及的租赁物及对应租金应当可特定化,且租金数额、支付时间应当明确。

6、基础资产涉及的交易合同应当合法有效。出租人应当已经按照合同约定向出卖人支付了租赁物购买价款;出卖人不存在转让租赁物所有权给出租人的抗辩事由。出租人应当已经按照合同约定向承租人履行了合同项下的义务;相关租赁物已按照合同约定交付给承租人;租金支付条件已满足,历史租金支付情况良好;除以保证金冲抵租赁合同项下应付租金外,承租人履行其租金支付义务不存在抗辩事由和抵销情形。

7、租赁物的权属登记要求:依法应当登记的,原始权益人须已依法办理相关登记手续;租赁物不属于依法需要登记的财产类别,原始权益人应当在主管部门指定或行业组织鼓励的相关的登记系统进行融资租赁业务登记,登记的租赁物财产信息应与融资租赁合同及租赁物实际状况相符。

8、基础资产池应当具有一定的分散度,至少包括10个相互之间不存在关联关系的债务人且单个债务人入池资产金额占比不超过50%,且前5大债务人入池资产金额占比不超过70%。

上述债务人之间存在关联关系的,应当合并计算。债务人分散度的要求豁免情形:原始权益人资信状况良好,且专项计划设置担保、差额支付等有效增信措施。

(二)基础资产的转让的要求

1、基础资产应当具有可转让性,转让应当合法、有效,转让对价应当公允。

2、基础资产转让应当通知债务人、附属担保权益义务人(如有)及其他权利义务人(如有),并在相关登记系统办理转让登记。

3、基础资产包含附属担保权益及其他权利(如有)的,附属担保权益及其他权利(如有)应当随融资租赁债权一同转让给专项计划,管理人应当明确附属担保权益及其他权利(如有)的权利变更登记事宜或交付事宜。

4、租赁物所有权随基础资产转让给专项计划且租赁物权属变更依法应当登记的,应当办理变更登记手续。

(三)原始权益人的准入标准

1、原始权益人正式运营满2年、具备风险控制能力,且符合下列条件之一的融资租赁公司:

(1)境内外上市公司或者境内外上市公司的子公司。为境内外上市公司子公司的,其总资产、营业收入或净资产等指标占上市公司的比重应当超过30%。

(2)主体评级达AA级及以上的融资租赁公司。

符合以下条件之一的,原始权益人可以为前款第(1)项和第(2)项规定以外的融资租赁公司:

(1)入池资产信用等级A-级及以上资产未偿还本金余额对优先级本金覆盖倍数大于100%,且入池资产对应的租赁物为能产生持续稳定的经营性收益、处置时易于变现的租赁物;

(2)入池资产为汽车融资租赁债权,承租人高度分散,单笔入池资产占比均不超过0.1%,基础资产相关业务的逾期率、违约率等风控指标处于较低水平,且原始权益人最近一年末净资产超过人民币2亿元、最近一个会计年度净利润为正;

(3)专项计划设置担保、差额支付等有效增信措施,且提供担保、差额支付等增信机构的主体评级为AA+级及以上。

(四)原始权益人的信用要求

1、原始权益人最近两年不存在严重违法失信行为,需要核查原始权益人是否为失信被执行人等。

2、原始权益人及关联方应当保留一定比例的基础资产信用风险,其持有总比例不得低于整个发行规模的5%(可持有最低档次或同比例持有非最低档次的各档次证券),并持续到期不得转让。原始权益人资信状况良好,且专项计划设置担保、差额支付等有效增信措施可豁免,但豁免风险自留要求的,计划管理人应当充分披露未进行风险自留的原因及合理性,并充分说明该风险。

(五)信用增级措施

在融资租赁资产证券化项目中,一定的增信措施不仅可以保证发行的成功,同时也是降低发行利率的有效手段。通常的增信措施主要有内部增信措施和外部增信措施。

1、内部增信措施

(1)资产分层

资产分层是指通过将基础资产分成优先、次优、次级等结构,一般由原始权益人认购次级资产的方式实现内部增信,打消投资者由于信息不对称产生的顾虑。由原始权益人认购次级资产,也能够促使发行人积极催收账款,勤勉尽责的进行融资租赁合同的管理。

(2)超额覆盖

超额覆盖是指资产池未收回租金本金余额超额覆盖资产支持证券票面金额来提供信用增级。通常来说,覆盖倍数越高,增信能力越强,但融资租赁公司的再融资规模就越小;相反,覆盖倍数越低,增信能力越弱,但融资租赁公司的再融资规模就越大。覆盖倍数应当结合资产情况和市场情况确定。

(3)超额利差

超额利差是指进入资产池的基础资产产生的现金流入与专项计划存续期间扣除相关费用及投资者预期收益、未偿还本金后形成的差额部分。实践中,可将超额利差存入专门的利差账户,并以该账户内的资金作为弥补资产证券化业务过程中可能产生的损失的准备金,从而实现产品的内部信用增级。

(4)流动性支持

在资产证券化产品存续期内,当基础资产产生的现金流与本息支付时间无法一致时(即临时资金流动性不足),由发起人或第三方提供流动性支持,该流动性支持只是为未来收入代垫款项,并不承担信用风险。由原始权益人提供的流动性支持为内部增信,由第三方提供的流动性支持为外部增信。

(5)现金储备账户

现金储备账户是指由发行人设置一个特别的现金储备账户建立的准备金制度,当基础资产产生的现金流入不足时,使用现金储备账户内的资金弥补投资者的损失。同时,也可以设立担保基金对基础资产可能发生的损失进行担保。

(6)差额补足

差额补足是指以原始权益人担保的方式,承诺对基础资产收益与投资者预期收益的差额承担不可撤销、无条件的补足义务。

(7)信用触发机制

信用触发机制是指当出现不利于资产支持证券偿付的情形(即触发条件)时,通过改变现金流支付顺序、补充现金流、提高现金流流转效率、加强基础资产的独立性等措施,来保证资产支持证券的本息得到偿付,减少投资者可能的损失。

信用触发机制主要有三类:一是根据原始权益人自身经营状况设计的触发机制,二是根据基础资产的运营数据设计的触发机制,三是根据优先级证券是否偿付设计的触发机制。

2、外部增信

(1)第三方担保

第三方担保是指由第三方对资产支持专项计划提供信用担保,担保人主要是母公司和主要股东,也可以是银行等金融机构提供的担保。由第三方机构提供信用担保是实现基础资产出表的重要增信方式之一。

(2)保险

通常由保险机构提供10%左右的保险,从而提高基础资产的整体信用。但由于此种方式对发行成本具有较大影响,目前的租赁资产证券化很少采用这种增信方式。

(3)信用证

通常是由银行出具的、具有明确金额的流动性贷款支持协议,承诺在满足预先确定的条件时,由银行提供无条件偿付,目前实践中也很少采用这种增信方式。

融资租赁资产证券化的尽职调查

开展尽职调查是资产证券化项目中的基础性工作,也体现了律师在资产证券化项目中的作用。律师尽职调查的主要内容是原始权益人和基础资产的法律状况、以及其他项目参与人的资质及权限等。

(一)对原始权益人的尽职调查

1、原始权益人的设立和存续情况;

2、原始权益人的股权结构;

3、原始权益人的组织架构及治理结构;

4、原始权益人的主营业务情况、与基础资产相关的业务情况;

5、原始权益人的财务状况、主要债务情况、授信使用状况及对外担保情况;

6、原始权益人相关业务管理制度及风险控制制度等;

7、原始权益人现有或将要发生的重大交易或重大诉讼。

(二)对基础资产的尽职调查

对基础资产的尽职调查应当包括但不限于以下内容:

1、基础资产形成和存续的真实性和合法性;

2、基础资产权属、涉诉、权利限制和负担等情况;

3、基础资产可特定化情况;

4、基础资产的完整性;

5、基础资产是否存在法定或约定禁止或者不得转让的情形;

6、基础资产(包括附属权益)转让需履行的批准、登记、通知等程序及相关法律效果;

7、基础资产转让的完整性等。

(三)对资产服务机构的尽职调查

1、资产服务机构设立、存续情况;

2、资产服务机构最近一年经营情况及财务状况;

3、资产服务机构资信情况;

4、资产服务机构提供基础资产管理服务的相关业务资质以及法律法规依据;

5、资产服务机构提供基础资产管理服务的相关制度、业务流程、风险控制措 施;

6、基础资产与资产服务机构自有资产或其他受托资产相独立的保障措施。

(四)对托管人的尽职调查

1、托管人资信水平;

2、托管人的托管业务资质;

3、托管业务管理制度、业务流程、风险控制措施等。

)对提供信用增级的机构的尽职调查

1、资信水平及偿付能力,包括但不限于:公司设立、存续情况;股权结构、组织架构及治理结构;公司资信水平以及外部信用评级情况;

2、主营业务情况及财务状况:公司最近三年各项主营业务情况、财务报表及主要财务指标分析及历史信用表现;主要债务情况、授信使用状况及对外担保情况等;对于设立未满三年的,提供自设立起的相关情况;

3、其他情况:业务审批或管理流程、风险控制措施;包括杠杆倍数(如有)在内的与偿付能力相关的指标;公司历史代偿情况等。

(六)对其他重要业务参与人的尽职调查

对与基础资产的形成、管理或者资产证券化交易相关的其他重要业务参与人的尽职调查,应当包括但不限于:参与人的基本情况、资信水平;参与人的相关业务资质、过往经验以及其他可能对证券化交易产生影响的因素。

融资租赁资产证券化的法律意见书

出具法律意见书是律师参与资产证券化项目的重要和标志性工作,法律意见书的内容根据不同的项目会有所区别,但基本都应当包括以下内容:

(一)管理人、销售机构、托管人等服务机构的资质及权限;

(二)计划说明书、资产转让协议、托管协议、认购协议等法律文件的合规性;

(三)基础资产的真实性、合法性、权利归属及其负担情况;

(四)基础资产转让行为的合法有效性;

(五)风险隔离的效果;

(六)循环购买(如有)安排的合法有效性;

(七)专项计划信用增级安排的合法有效性;

(八)对有可能影响资产支持证券投资者利益的其他重大事项的意见。

原源

吉林大学法律硕士

公司业务部主任

郑州市优秀青年律师、郑州市十佳律师、郑州市三八红旗手

专业领域:国资运营、公司治理、并购重组、投融资法律事务

从业经验:

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